公司内部员工盗窃财物一般定职务侵占罪

发布时间:2019-08-12 15:48:45

  案情简述,被告人伍某某在工厂担任组长,利用上班时间和自己的职务的便利,每次将公司加工成品牛仔裤缠在自己的衣服内,下班时带出工厂,后被公司保安查获。此案公安机关以盗窃罪立案,人民检察院以职务侵占罪批捕,但起诉时仍然以盗窃罪起诉,东莞刑事律师认为,本案应当以轻罪职务侵占罪定罪量刑,宣告刑应当为一年零四个月至二年零两个月。检察院起诉书量刑建议为三年以上,经过庭审法院采纳了东莞刑事律师程世卓的主张,判处被告人伍某某犯职务侵占罪有期徒刑一年零六个月。

  东莞刑事律师辩护主旨:指控被告人伍某某犯盗窃罪不能成立,本案应当以较轻的罪名即职务侵占罪追究被告人伍某某的刑事责任。

  一,《起诉书》指控被告人伍某某犯盗窃罪不能成立,本案应当以职务侵占罪追究被告人伍某某的刑事责任。

  职务侵占罪是公司企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

  本条是关于职务侵占罪及其刑事处罚的规定。“侵占”,是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有本单位的财物的行为。关于“利用职务上的便利”的涵义有多种理解,常见的有两种:第一种指行为人利用自己在本单位经营、生产过程中所进行的领导、指挥、监督的职权。第二种是指利用自己主管、管理、经营、经手单位财物的便利条件。

  依据犯罪嫌疑人伍某某的陈述,其是公司包装部三个正组长之一。所盗窃的裤子的仓库正处于其管理范围,其利用了管理职权的便利盗窃了牛仔裤,所以本罪定为职务侵占罪更为准确。

  起诉书查明被告人“负责检查该公司成品牛仔裤及清点牛仔裤数量”是不准确的。被告人是包装部的组长,负责包装部的一切事务安排管理。负责仓库正品的出货、余货的变卖等管理。其他非包装部的员工盗窃可能性很小,包装部的员工因被告人负责清点数量而只能少量盗窃。被告人伍某某还利用了因管理仓库得知监控的死角等条件。

  退一步讲,即使依照起诉书的说法“负责检查该公司成品牛仔裤及清点牛仔裤数量”,也是属于被告人利用自己自己主管、管理、经营、经手单位财物的便利条件。也是应当认定为职务侵占罪。

  二,被告人伍某某应当认定为自首情节或者如实供述情节及避免特别严重后果发生,应当减轻或者从轻处罚。

  第一,最高人民法院、最高人民检察院印发《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的通知(法发〔2009〕13号)第一条第四款规定,“没有自动投案,但具有以下情形之一的,以自首论:(1)犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行,与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的;(2)办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立,在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。”

  《中华人民共和国刑法》六十七条第三款规定,“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。”

  第二,从侦查卷宗可以看出本案的事实

  1,《受理报警登记表》可以看出,接报时间为10月28日12时10分,处理结果为建议刑事立案,处理时间为10月28日17时5分。

  2,《到案经过》可以看出,犯罪嫌疑人伍某某暂住地为东莞市常平镇某街八号。…其公司包装组组长伍某某盗窃了该厂4条牛仔裤,接报后我所派出人员到公司将嫌疑人伍某某带回土塘派出所调查,后在其租用的东莞市常平镇某村102房搜出1156条牛仔裤。

  3,伍某某第一次供述“…后厂方报了警,你们工作人员过来将我带到派出所了解,在初步了解后得知我在土塘村某街租有出租屋,后让我带路去到那里出租屋并搜出42箱牛仔裤,共有1156条…”(诉讼证据卷第13页)

  4,《搜查证》东公搜查字(2014)第03409号,2014年10月28日13时向犯罪嫌疑人伍某某宣布,搜查地点为东莞市常平镇土塘村某一街八号。

  《搜查笔录》、搜查照片(诉讼证据卷第57页—62页)可以看出,没有搜出任何赃物。

  从以上可以看出,伍某某盗窃4条牛仔裤被工厂报警,公安机关在传唤伍某某后,公安机关并未掌握其已经盗窃另外的1156条牛仔裤,这一点也可以从伍某某的第一次讯问笔录可以看出。公安机关在其住所东莞市常平镇土塘村某街八号也没有搜出可疑物品。从以上笔录、证据分析不难看出,伍某某另外租赁的东莞市常平镇土塘村禾头岭一街1号102房,是伍某某主动供述的。

  依据以上法律、司法解释。辩护人认为,伍某某盗窃的4条牛仔裤数量没有到达立案标准,不构成犯罪。虽然为同种罪行,但是由于前面行为的不成立犯罪,所以以后的供述属于自首。

  退一步讲,即使不能认定自首,由于赃物全部取回,避免了特别严重后果发生,应当认定为“如实供述自己罪行的;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的;”

  三,关于鉴定结论

  《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十六条规定,“侦查机关应当将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请,可以补充鉴定或者重新鉴定。”

  从东莞市物价局价格认证中心核定时,依据的是“现行市场法”。而被害人报案时称,“我们公司出货价一般在70至80元人民币之间…”

  依据犯罪嫌疑人伍某某的陈述,其盗窃的赃物在公司正常出货后,由于多配货或者交期等遗留下来的余货,而余货的价格显然要低于正常出货价格,因此,评估机构评估时没有考虑到这一关键情节。

  第一,在涉案物品中,有几款是公司在2014年前就已经停产的,比如813407款,2951款,8140款等。

  第二,余货不是正品,不能依照正品计算价格,公司在2014年4月和2014年左右均处理过两次,共计一万多件,处理余货时被告人安排下属员工进行清点的、分类、整理的,据当时买家小马(外号,真实名字不知道)透露,余货的价格为20多元一件。

  第三,公司是出口加工企业,商标和品牌不属于公司的,所以在进行价格核定时只考虑现行市场价格没有考虑到余货没有知识产权也不能在市场上公开销售的事实。

  四,被害人也有过错,赃物已经全部起回并退还给被害人

  被告人第二次供述(2014年10月29日),“从今年四月份开始,工厂发不了工资,我听说工厂要倒闭了…”。“现在八月份的工资还没有给清我,只给了1000元,每个月的工资约3000元”。

  被害人拖欠犯罪嫌疑人的工资,嫌疑人存侥幸心理,但被害人也一定的过错。值得向法庭提出的是,据被告人亲属称,被害人工厂到现在没有开工,拖欠全厂员工半年以上的工资。

  五,关于量刑

  东莞市物价局价格认证中心核定涉案价格为103576.78元。

  如果法庭最终认定为职务侵占罪的,依照如下量刑

  《中华人民共和国刑法》第二百七十一条 第一款【职务侵占罪 】公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

  广东省高级人民法院《关于办理公司、企业或者其他单位的工作人员职务侵占、受贿、挪用资金等刑事犯罪案件适用法律若干问题的座谈会纪要》粤高法[2006]297号

  一类地区(包括东莞)以2万以上不满40万元为“数额较大”, 40万元以上为“数额巨大”;

  广东省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则  粤高法发〔2014〕14号

  (1)达到数额较大起点的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

  (2)超过数额较大起点未达到数额巨大起点的,一类地区每增加20000元,二类地区每增加15000元,可以增加一个月至三个月刑期。

  结合以上法律规定,涉案金额为103576.78元,量刑幅度为两年零四个月至三年。

  东莞刑事辩护律师认为,自首可以减少基准刑的40%以下;如实供述自已罪行的,可以减少基准刑的20%以下;因如实供述自已罪行,避免特别严重后果发生的,可以减少基准刑的30%-50%;退赃减少基准刑的30%以下;被害人对犯罪发生有过错的,根据过错的程度、负有责任的大小,可以减少基准刑的40%以下。辩护人认为,量刑幅度为一年零四个月至二年零两个月。如果认定为盗窃罪成立,量刑为三年有期徒刑。